專家專欄

投資日本中文專欄第2期:併購交易
Hayabusa Asuka 法律事務所
外國律師(中國律師) 周加萍
律師/郃/閤夥人 坂下良治
律師(日本,紐約) 鈴木康之
2018/6/15

1、 序言

  上一期專欄粗略地介紹了投資日本的企業形式、公司設立的方法、簽證申請概況等外國企業在日開展事業的基本事項。本期專欄擬介紹外國企業和日本企業進行併購交易的具體方法。併購交易常用的手段大致可分為三型:(ⅰ)股份收購,(ⅱ)機構重組(合併、公司分立、股權置換和股權轉移),(ⅲ)業務轉讓。

2、 股份收購

(1) 外國企業併購日本企業,首選的方法是收購標的公司的股份。

  股份收購的生效要件根據標的公司是不是上市公司而有所不同。上市公司需要適1股份轉賬制度《關於公司債及股份等轉賬的法律(2001年法律第75號),(下稱“公司債轉賬法”》第128條以下》,即利用證券公司的轉賬功能進行股份收購,比較容易理解。非上市公司則根據標的公司是不是股票發行公司,其股份收購的生效要件又有所不同。股票發行公司的話,需要交付股票(公司法(2005年法律第86號(下稱“公司法”)第128條第1款),因此,收購非上市公司時,需要確認該公司是不是股票發行公司。公司是不是股票發行公司屬於登記事項,可以通過法人登記謄本予以確認。附帶說明一下,目前日本的非上市公司基本上都是股票非發行公司。而非上市公司的話,為了就該公司的股份收購對抗第三方,則必須經過股東名冊的名義變更(公司法第130條第2款)。

  上述內容匯總後如下表,供參考
公司種類 生效要件 對抗要件
上市公司 根據股份交換制度(轉賬賬戶本的記錄)
非上市公司 股票發行公司 股份交付 股東名冊的名義變更
股票非發行公司 當事人合意 股東名冊的名義變更


(2) 上市公司股份收購的限制

  如上所述,上市公司的股份收購,除了需要適用根據公司債轉賬法制定的股份轉賬制度外,還會受到上市股份的特有限制。以下簡單介紹其主要內容。

  ●股份的要約收購制度(TOB)
  股份收購實施後的持股比例超過5%以上的市場外收購等,在一定條件下,必須依據金融商品交易法(下稱“金商法”)進行要約收購的方法。要約收購又稱“TOB(Take Over Bit)”。

  要約收購的手續要求非常嚴格,除了必須經過向主管部門提交要約收購備案書、要約收購開始公告、標的公司的意見表明和提問、向主管部門提交要約收購報告書等一系列程序外,對要約收購交易的種類也有嚴格規定,建議諮詢日本法專家。此外,關於要約收購手續,還需要聘請銀行和證券公司等金融機構擔任要約收購代理人(金商法第27條之2)。

  ●大量持股報告製度(5%規定)
  除上述外,上市股份的持有比例超過5%等的情況下,根據金商法規定,必須向主管部門提交大量持股報告書(金商法第27條之23第1款)。

3、 機構重組(合併、公司分立、股份交換和股份轉移)

  兩個以上機構的重組行為,比如合併或公司分立,都是最流行的併購手法,也比較容易理解。公司法規定的製度有:(i)合併、(ii)公司分立、(iii)股份交換和股份轉移。

(1) 合併

  合併是指,解散擬合併公司的一部分或全部,由其他公司或新設立的公司承繼其權利義務的製度(公司法第2條27項、28項、748項以下)。

  合併有吸收合併和新設合併。吸收合併指,擬合併公司中的1個公司存續,承繼被吸收公司的權力義務,被吸收公司解散(公司法第2條27項)。新設合併指,在解散全部擬合併公司的同時,設立一個新公司(會社法2條28號)。此外,還有一種實際上比較罕見的合併,即和日本以外的外國公司進行的合併,也是可以的。

  進行合併時,需要由擬合併公司簽訂合併合同,並取得股東大會的決議通過(公司法第748條以下,第783條等)。此外,還需要通過公告等方法向擬合併公司的債權人提供異議表達的機會(公司法第789條等)。但是,與存續公司相比,消滅公司規模很小或在符合其他一定條件的情況下,也可以簡化上述手續(簡易手續・簡式合併)(公司法第784條、796條等)。

(2) 公司分立

  公司分立指,公司業務權利義務的全部或一部分,分立後由其他公司或通過公司分立設立的公司承繼的製度(公司法第2條29項,30項,757條以下)。

  同合併一樣,公司分立也有吸收分立和新設分立兩種形式。吸收分立指,通過公司分立,由現有其他公司(以下稱“承繼公司”)承繼分立公司的權利義務(公司法第2條29號)。新設分立指,分立公司的權利義務由分立過程中重新設立的公司(以下稱“新設公司”)承繼的製度(公司法第2條30項)。

  公司分立的法定手續和合併基本相同。但是在公司分立中,分立公司的員工的勞動合同轉移到承繼公司或新設公司時,需要根據《關於公司分立中勞動合同的承繼等的法律(2000年法律第103號)(勞動合同承繼法)》規定,辦理人事關係的轉移。比如,分立公司需要與員工事先協議後,在召開股東大會的二星期前,用書面形式向有關員工披露分立合同和計劃。分立合同和計劃裡沒有註明為承繼對象的員工,在一定期間內有權提起異議,要求轉移到承繼公司。因此,公司分立時,應該注意。

(3) 股份交換和股份轉移

  與合併和公司分立不同,股份交換和股份轉移都是把現有株式會社變為完全子公司,以創設完全母子公司關係為目的的製度。

  股份交換指,由其他公司取得公司的全部已發行股票的製度(公司法2條31項、767條以下)。股份轉移指,由新設公司取得公司全部已發行股票的製度(公司法2條32項,772條以下)。

  這些制度,之所以被頻繁地利用,其目的都是把現有公司變為完全子公司,創設完全母子公司關係,在集團內設置持股公司(Holding Company)。法定手續也與合併和公司分立基本相同。

4、 業務轉讓

  上述3提到的合併和公司分立,可視作是一種組織行為。但是,也有一種並不伴隨類似的組織行為而只是把標的公司的業務作轉移的行為,這就是業務轉讓(公司法467條以下)。

  業務轉讓並不是一種像合併和公司分立那樣的組織層面上的製度,而是一種交易行為。因此,業務轉讓不像合併和公司分立那樣有嚴格的法定手續,原則上只需取得股東大會的承認決議就可以實施(公司法467條)。但是,另一方面,業務轉讓作為一種交易行為,需要承繼與業務有關的各種合同關係和債權債務關係,因此必須各自獲得合同相對方和債權債務相對方的同意。所以,實際上,與類似合併和公司分立的組織行為相比,業務轉讓有可能反而可能複雜繁瑣。

5、 總結

  本文介紹瞭如何在日本進行併購的手法,這些制度的法律性質和要件都有差異,因此需要根據併購的目的,合理選擇所採用的方法。另外,本文因篇幅有限,有些問題未能涉及,比如稅務方面也會產生差異。所以,在進行具體模式探討和計劃時,需要諮詢有關專家,非常重要。

專欄作者介紹

  • Hayabusa Asuka 法律事務所
    外國律師(中國律師) 周加萍

簡歷

1993年
御茶水女子大學文教育學部畢業
1995年
Benesse Corporation株式會社幼兒教育事業部
1999年
中央大學大學院法學研究科碩士畢業
2000年
富士通半導體元件株式會社企劃部
2003年
豐田汽車株式會社法務部
2004年
凸版印刷株式會社法務部
2015年
瓜生絲賀律師事務所
2016年
Sky Solar Japan株式會社法律顧問
2017年
Hayabusa Asuka 法律事務所

主要出版物

≪中國子公司的風險及其管理≫ 合著,2017年,日本第一法規出版
≪來自日本的新機會≫ 合著,1997年,上海三聯書店出版

專欄作者介紹

  • Hayabusa Asuka 法律事務所
    律師/郃/閤夥人 坂下良治

簡歷

1998年3月
慶應義塾大學法學部法律科畢業
2000年9月
最高法院司法進脩結業
2006年10月
Hayabusa Asuka 法律事務所入所
2016年1月
Hayabusa Asuka 法律事務所郃/閤夥人

主要出版物

《各類型體育法的實務》(郃/閤著著,2014年)(三協法規齣版)

專欄作者介紹

  • Hayabusa Asuka 法律事務所
    律師(日本,紐約) 鈴木康之

簡歷

2007年3月
慶應義塾大學法學部畢業
2008年10月
Hayabusa Asuka 法律事務所
2013年12月~2014年3月
Duane Morris & Selvam LLP(新加坡)
2014年5月
新加坡國立大學法學院 法學碩士畢業
2014年6月
紐約大學法學院 法學碩士畢業
2014年9月
村尾龍雄律師事務所(香港)
2015年8月
渣打銀行東京分行
2017年8月
Hayabusa Asuka 法律事務所

主要出版物

從事例看解僱效力的判斷基準 修訂版(2009年、合著)
判例講座 不當行為・債務不履行 工傷(2009年、合著)
欠付加班費的法律和實務(2011年、合著)
破產程序選擇手冊(2012年、合著)
品牌管理的法律實務(2013年、合著)
Doing Business 2017, Equal Opportunity for All (2017, 信息提供)
Doing Business 2018, Reforming to Create Jobs (2018, 信息提供)
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