專家專欄

投資日本的第一步:營業所和人才確保,傳統方式與併購方式的功效
Hayabusa Asuka 法律事務所
外國律師(中國律師) 周加萍
律師/郃/閤夥人 坂下良治
律師(日本,紐約) 鈴木康之
2018/3/26

1、 序言

  在「安倍經濟學」和「三支箭」的倡議下,日本政府為實現經濟成長和財政健全化而努力推行各項政策至今已五年。姑且不論其成敗如何,與遭受雷曼金融危機、長期通貨緊縮以及東日本大地震等的影響而導致景氣持續低迷的民主黨執政期相比,狀況似乎有所好轉。日經平均股價超過2萬日元,企業利潤內部留存也達到歷史最高。在此背景下,日本企業在國內社會日益高齡化的情況下,積極應對海外進出和對日投資需求,引入海外人才等,進一步推進海外事業的發展。日本和周邊國家有著悠久的歷史淵源,文化方面也有著融合、共通之處。今後,進一步加強日本和周邊國家之間的合作關係,對各國企業來說也是十分有利的。

  在此形勢下,作為進入新市場的一個重要途徑,最近頻頻發生的跨境併購交易,也就是一個順理成章的現象了。本文擬對於外國企業在投資日本時慣於利用的公司設立等的方法,將其與通過併購交易進行投資的方法進行比較說明,並結合有關法律規定,附帶涉及一下簽證問題。

2、投資日本首先需要考慮的問題:公司形式的選擇

  外國企業投資日本時,首先要考慮的問題就是選擇什麼樣的公司形式。日本公司法規定了株式會社、合名公司、合資公司和合同公司4種公司形式。這4種形式根據社員(譯註:本文中的“社員”均指公司出資者)是否承擔無限責任又分成兩大類,即株式會社和合同公司的社員承擔以出資額為限的有限責任,而合名公司和合資公司的社員則有可能承擔超過出資額的無限責任。

廣為採用的公司形式是可以限定社員責任的株式會社和合同公司,其中尤為株式會社最為常用。株式會社和合同公司的製度特徵和差異如下表所示:

株式會社 合同公司
社員持股 原則上自由 需要其他社員同意
有無役員 最低必須有1名董事 原則上由社員執行業務
役員任期 原則2年,最長10年 無任期規定
決算公告義務
損益分配 按出資比例 可以不按出資比例分配,具體章程規定。
能否上市 不能


  合同公司一般由社員直接執行業務,更強調其個人特性,由於股權轉讓的結果會導致社員的更換,因此股權轉讓必須事先取得其他社員的同意;另外,對社員執行業務的任期也沒有具體規定。這種形式比較適合重視社員個人特性的小規模公司,不適用於有上市目標的企業。

  另一方面,株式會社的社員即股東一般不直接參與經營,公司的所有權和經營權可以分離。但即便是個別股東直接參與經營的小規模公司,也可以通過股權轉讓限制,或者公司機構簡政(役員人數最少化,任期長期化等),來實現經營環境相對封閉的目的。如此,無論是中小企業還是大企業,株式會社被廣泛利用的原因,正因為這是一個可以根據公司規模合理設計公司體制的組織形式。因此,外國企業在併購日本現有企業時,通常其目標公司也多為株式會社。

  另外,由於日本本土企業對本國的商業習慣和市場更加熟悉,如果採用和日本本土企業合作即經營共同事業的方式投資日本,也能獲得相得益彰的效果。和日本企業合作經營共同事業的途徑較多,既可以如上所述,設立株式會社、合同公司或其他公司,也可以不用設立公司,而是通過在當事人之間訂立合同(比如合資合同)達到目的。關於共同事業的合同,不僅有根據民法規定由各當事人承擔無限責任的組合合同,也有像匿名組合合同和有限責任事業組合合同那樣可以把當事人的責任限定於出資額以內的合同。共同事業的合同,主要規定事業運作方面的各方義務分配、收益分配和費用負擔、事業終止時的清算方法等。為了構築與本土企業之間的事業戰略關係,不僅可以利用併購交易實現資本合作,也可以通過合同實現具體商務合作。

3、 外國企業設立現地法人(株式會社)的程序

  外國企業投資日本的典型手法就是設立日本的株式會社作為現地法人。設立株式會社的主要程序如下:

  1)制定章程並取得認證
  2)繳付資本金
  3)選舉役員(董監事)
  4)辦理公司設立登記

  章程是規定公司基本事項的文件,具體記載公司的名稱和商號、地址、經營範圍等,需要在公證所取得認證。關於資本金的繳付,只要在辦理公司設立登記時把日本金融機構出具的資本金保管證明作為附件提交即可。實務中,由於需要提交日本金融機構出具的上述證明,因此投資者需要在日本擁有有效的銀行賬戶。

  關於董監事的選舉,以前曾規定代表取締役至少有一個人必須在日本有住所,但是該規定自2015年起已被取消。另外,機關設置可以藉鑑公司法提供的幾種模式。有除了執行業務的董事以外,僅設置監事負責監督業務和會計的簡易模式; 也有把會計監督分離出來另行委託會計審計法人或設置董事會和監事會的模式; 還有在公司內部另設委員會,把董事權力限制在業務監督範圍內的模式。具體採用那個模式,根據目標公司的股權轉讓有無限制(即股票公開公司,還是股票非公開公司)和公司規模決定。

  公司設立程序從開始準備文件到完成設立登記手續,即便是簡單的發起設立形式,通常也需要3~4週時間,具體因設立模式的不同而有所變化。比如,本國母公司作為發起人,在辦理日本公司設立登記時,需要提交母公司法人代表的簽字,由於該簽字必須經過本國公證才有效,時間方面就可能會有幾天或一周的拖延。如果通過併購交易投資日本,除上述手續外,對於某些有特別許可證要求的行業,則可以省略獲取許可證的時間。

4、外國企業投資日本的其他途徑:設立分公司

  以上介紹的是以在日本設立公司為前提的一種投資方法。此外,不設立現地法人,設立外國法人的分支機構,也是投資日本的一個有效途徑。

  設立現地法人和設立分公司的區別,如下表所示:

株式會社 分公司
有無役員 最少必須有1名董事 日本必須有1名以上代表
役員任期 原則2年,最長10年 無任期規定
役員的日本住所 不要 必須
徵稅 無論來自日本境內還是境外的收入,都屬徵稅範圍 僅對來自日本境內的收入徵稅,但是在其本國也要徵稅


  最大的差異點應該是稅務問題。比如,中國企業設立了日本分公司後,除了在日本需要就日本境內的收入納稅外,還需要在中國對該收入納稅。但是,中日兩國之間已簽訂避免雙重徵稅的租稅條約,具體將根據該條約規定執行。通過併購交易取得擁有日本分公司的外國企業的股權時,能否把握上述現地法人和分公司的差異,無疑十分重要。

  分公司設立手續的主要事項如下:

  1)決定日本分公司的代表人選
  2)製作證明外國企業的存在及日本代表產生的公證文件並取得認證
  3)分公司設立登記申請

  設立分公司與設立外國法人不同,不需要製定章程和繳付資本金。從開始準備到分公司登記完成大約需要3~4週時間, 但是由於中國沒有加入免除外國公文件認證義務的海牙公約,為了取得相關公證書,可能會需要一定時日。

5、簽證申請:進入日本市場後的人才問題

  外國企業在日本設立株式會社或分公司,或者通過併購交易擁有日本業務機構後,必須確保能夠及時按需向日本提供必要的人才,因此需要了解有關簽證的申請要求。

  在留資格有很多種類,與外國企業投資日本有關的在留資格主要有以下幾個:

在留資格的種類 認可的活動及例子 在留期间
經營・管理 企業的經營或管理 5年,3年,1年,4個月或3個月
技術・人文知識・國際業務 機械工學技術人員、翻譯、市場營銷業務從業者 5年,3年,1年或3個月
企業內轉勤 外國事務所的員工調入日本事務所
技能 從事有熟練技術要求的活動(比如、外國料理的廚師)


  簡而言之,經營・管理的在留資格主要面向日本業務機構的役員,其他在留資格則大多面向一般員工。

  除了上表列舉的內容外,最近也開始實施一系列針對高端人才的優惠措施比如賦予其長期在留期間等。對於成長領域的企業,或者擁有尖端學術或技能(比如碩士號,博士號,名牌大學學位)的人才的企業,不妨探討一下有無利用可能。

  一般情況下申請簽證的程序是,先在日本國內申請在留資格認定證明書,然後持該證明書在當地日本領事館申請簽證,整個流程大約需要幾個月。為了在日本國內順利獲得在留資格認定證明書,最好委託或諮詢日本國內的專門機構。

6、 總結

  目前日中兩國之間的事業合作日新月異,在探討利用併購交易進行對日投資的可行性時,至少需要了解如何按照傳統的方式在當地設立一個機構(現地法人或分公司),這也是本文的採題目的。

  在今後的專欄裡,還會繼續向外國企業介紹包括併購交易在內的相關日本法律知識。

專欄作者介紹

  • Hayabusa Asuka 法律事務所
    外國律師(中國律師) 周加萍

簡歷

1993年
御茶水女子大學文教育學部畢業
1995年
Benesse Corporation株式會社幼兒教育事業部
1999年
中央大學大學院法學研究科碩士畢業
2000年
富士通半導體元件株式會社企劃部
2003年
豐田汽車株式會社法務部
2004年
凸版印刷株式會社法務部
2015年
瓜生絲賀律師事務所
2016年
Sky Solar Japan株式會社法律顧問
2017年
Hayabusa Asuka 法律事務所

主要出版物

≪中國子公司的風險及其管理≫ 合著,2017年,日本第一法規出版
≪來自日本的新機會≫ 合著,1997年,上海三聯書店出版

專欄作者介紹

  • Hayabusa Asuka 法律事務所
    律師/郃/閤夥人 坂下良治

簡歷

1998年3月
慶應義塾大學法學部法律科畢業
2000年9月
最高法院司法進脩結業
2006年10月
Hayabusa Asuka 法律事務所入所
2016年1月
Hayabusa Asuka 法律事務所郃/閤夥人

主要出版物

《各類型體育法的實務》(郃/閤著著,2014年)(三協法規齣版)

專欄作者介紹

  • Hayabusa Asuka 法律事務所
    律師(日本,紐約) 鈴木康之

簡歷

2007年3月
慶應義塾大學法學部畢業
2008年10月
Hayabusa Asuka 法律事務所
2013年12月~2014年3月
Duane Morris & Selvam LLP(新加坡)
2014年5月
新加坡國立大學法學院 法學碩士畢業
2014年6月
紐約大學法學院 法學碩士畢業
2014年9月
村尾龍雄律師事務所(香港)
2015年8月
渣打銀行東京分行
2017年8月
Hayabusa Asuka 法律事務所

主要出版物

從事例看解僱效力的判斷基準 修訂版(2009年、合著)
判例講座 不當行為・債務不履行 工傷(2009年、合著)
欠付加班費的法律和實務(2011年、合著)
破產程序選擇手冊(2012年、合著)
品牌管理的法律實務(2013年、合著)
Doing Business 2017, Equal Opportunity for All (2017, 信息提供)
Doing Business 2018, Reforming to Create Jobs (2018, 信息提供)
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