专家专栏

投资日本中文专栏第2期:并购交易
Hayabusa Asuka 法律事务所
外国律师(中国律师) 周加萍
律师/合伙人 坂下良治
律师(日本,纽约) 鈴木康之
2018/6/15

1、 序言

  上一期专栏粗略地介绍了投资日本的企业形式、公司设立的方法、签证申请概况等外国企业在日开展事业的基本事项。本期专栏拟介绍外国企业和日本企业进行并购交易的具体方法。并购交易常用的手段大致可分为三型:(ⅰ)股份收购,(ⅱ)机构重组(合并、公司分立、股权置换和股权转移),(ⅲ)业务转让。

2、 股份收购

(1) 外国企业并购日本企业,首选的方法是收购标的公司的股份。

  股份收购的生效要件根据标的公司是不是上市公司而有所不同。上市公司需要适用股份转账制度《关于公司债及股份等转账的法律(2001年法律第75号),(下称“公司债转账法”》第128条以下》,即利用证券公司的转账功能进行股份收购,比较容易理解。非上市公司则根据标的公司是不是股票发行公司,其股份收购的生效要件又有所不同。股票发行公司的话,需要交付股票(公司法(2005年法律第86号(下称“公司法”)第128条第1款),因此,收购非上市公司时,需要确认该公司是不是股票发行公司。公司是不是股票发行公司属于登记事项,可以通过法人登记誊本予以确认。附带说明一下,目前日本的非上市公司基本上都是股票非发行公司。而非上市公司的话,为了就该公司的股份收购对抗第三方,则必须经过股东名册的名义变更(公司法第130条第2款)。

  上述内容汇总后如下表,供参考。
公司种类 生效要件 对抗要件
上市公司 根据股份交换制度(转账账户本的记录)
非上市公司 股票发行公司 股份交付 股东名册的名义变更
股票非发行公司 当事人合意 股东名册的名义变更


(2) 上市公司股份收购的限制

  如上所述,上市公司的股份收购,除了需要适用根据公司债转账法制定的股份转账制度外,还会受到上市股份的特有限制。以下简单介绍其主要内容。

  ●股份的要约收购制度(TOB)
  股份收购实施后的持股比例超过5%以上的市场外收购等,在一定条件下,必须依据金融商品交易法(下称“金商法”)进行要约收购的方法。要约收购又称“TOB(Take Over Bit)”。

  要约收购的手续要求非常严格,除了必须经过向主管部门提交要约收购备案书、要约收购开始公告、标的公司的意见表明和提问、向主管部门提交要约收购报告书等一系列程序外,对要约收购交易的种类也有严格规定,建议咨询日本法专家。此外,关于要约收购手续,还需要聘请银行和证券公司等金融机构担任要约收购代理人(金商法第27条之2)。

  ●大量持股报告制度(5%规定)
  除上述外,上市股份的持有比例超过5%等的情况下,根据金商法规定,必须向主管部门提交大量持股报告书(金商法第27条之23第1款)。

3、 机构重组(合并、公司分立、股份交换和股份转移)

  两个以上机构的重组行为,比如合并或公司分立,都是最流行的并购手法,也比较容易理解。公司法规定的制度有:(i)合并、(ii)公司分立、(iii)股份交换和股份转移。

(1) 合并

  合并是指,解散拟合并公司的一部分或全部,由其他公司或新设立的公司承继其权利义务的制度(公司法第2条27项、28项、748项以下)。

  合并有吸收合并和新设合并。吸收合并指,拟合并公司中的1个公司存续,承继被吸收公司的权力义务,被吸收公司解散(公司法第2条27项)。新设合并指,在解散全部拟合并公司的同时,设立一个新公司(会社法2条28号)。此外,还有一种实际上比较罕见的合并,即和日本以外的外国公司进行的合并,也是可以的。

  进行合并时,需要由拟合并公司签订合并合同,并取得股东大会的决议通过(公司法第748条以下,第783条等)。此外,还需要通过公告等方法向拟合并公司的债权人提供异议表达的机会(公司法第789条等)。但是,与存续公司相比,消灭公司规模很小或在符合其他一定条件的情况下,也可以简化上述手续(简易手续・简式合并)(公司法第784条、796条等)。

(2) 公司分立

  公司分立指,公司业务权利义务的全部或一部分,分立后由其他公司或通过公司分立设立的公司承继的制度(公司法第2条29项,30项,757条以下)。

  同合并一样,公司分立也有吸收分立和新设分立两种形式。吸收分立指,通过公司分立,由现有其他公司(以下称“承继公司”)承继分立公司的权利义务(公司法第2条29号)。新设分立指,分立公司的权利义务由分立过程中重新设立的公司(以下称“新设公司”)承继的制度(公司法第2条30项)。

  公司分立的法定手续和合并基本相同。但是在公司分立中,分立公司的员工的劳动合同转移到承继公司或新设公司时,需要根据《关于公司分立中劳动合同的承继等的法律(2000年法律第103号)(劳动合同承继法)》规定,办理人事关系的转移。比如,分立公司需要与员工事先协议后,在召开股东大会的二星期前,用书面形式向有关员工披露分立合同和计划。分立合同和计划里没有注明为承继对象的员工,在一定期间内有权提起异议,要求转移到承继公司。因此,公司分立时,应该注意。

(3) 股份交换和股份转移

  与合并和公司分立不同,股份交换和股份转移都是把现有株式会社变为完全子公司,以创设完全母子公司关系为目的的制度。

  股份交换指,由其他公司取得公司的全部已发行股票的制度(公司法2条31项、767条以下)。股份转移指,由新设公司取得公司全部已发行股票的制度(公司法2条32项,772条以下)。

  这些制度,之所以被频繁地利用,其目的都是把现有公司变为完全子公司,创设完全母子公司关系,在集团内设置持股公司(Holding Company)。法定手续也与合并和公司分立基本相同。

4、 业务转让

  上述3提到的合并和公司分立,可视作是一种组织行为。但是,也有一种并不伴随类似的组织行为而只是把标的公司的业务作转移的行为,这就是业务转让(公司法467条以下)。

  业务转让并不是一种像合并和公司分立那样的组织层面上的制度,而是一种交易行为。因此,业务转让不像合并和公司分立那样有严格的法定手续,原则上只需取得股东大会的承认决议就可以实施(公司法467条)。但是,另一方面,业务转让作为一种交易行为,需要承继与业务有关的各种合同关系和债权债务关系,因此必须各自获得合同相对方和债权债务相对方的同意。所以,实际上,与类似合并和公司分立的组织行为相比,业务转让有可能反而可能复杂繁琐。

5、 总结

  本文介绍了如何在日本进行并购的手法,这些制度的法律性质和要件都有差异,因此需要根据并购的目的,合理选择所采用的方法。另外,本文因篇幅有限,有些问题未能涉及,比如税务方面也会产生差异。所以,在进行具体模式探讨和计划时,需要咨询有关专家,非常重要。

专栏作者介绍

  • Hayabusa Asuka 法律事务所
    外国律师(中国律师) 周加萍

简历

1993年
御茶水女子大学文教育学部毕业
1995年
Benesse Corporation株式会社幼儿教育事业部
1999年
中央大学大学院法学研究科硕士毕业
2000年
富士通半导体元件株式会社企划部
2003年
丰田汽车株式会社法务部
2004年
凸版印刷株式会社法务部
2015年
瓜生丝贺律师事务所
2016年
Sky Solar Japan株式会社法律顾问
2017年
Hayabusa Asuka 法律事务所

主要出版物

≪中国子公司的风险及其管理≫ 合著,2017年,日本第一法规出版
≪来自日本的新机会≫ 合著,1997年,上海三联书店出版

专栏作者介绍

  • Hayabusa Asuka 法律事务所
    律师/合伙人 坂下良治

简历

1998年3月
庆应义塾大学法学部法律科毕业
2000年9月
最高法院司法进修结业
2006年10月
Hayabusa Asuka 法律事务所入所
2016年1月
Hayabusa Asuka 法律事务所合伙人

主要出版物

《各类型体育法的实务》(合著,2014年)(三协法规出版)

专栏作者介绍

  • Hayabusa Asuka 法律事务所
    律师(日本,纽约) 鈴木康之

简历

2007年3月
庆应义塾大学法学部毕业
2008年10月
Hayabusa Asuka 法律事务所
2013年12月~2014年3月
Duane Morris & Selvam LLP(新加坡)
2014年5月
新加坡国立大学法学院 法学硕士毕业
2014年6月
纽约大学法学院 法学硕士毕业
2014年9月
村尾龙雄律师事务所(香港)
2015年8月
渣打银行东京分行
2017年8月
Hayabusa Asuka 法律事务所

主要出版物

从事例看解雇效力的判断基准 修订版(2009年、合著)
判例讲座 不当行为・债务不履行 工伤(2009年、合著)
欠付加班费的法律和实务(2011年、合著)
破产程序选择手册(2012年、合著)
品牌管理的法律实务(2013年、合著)
Doing Business 2017, Equal Opportunity for All (2017, 信息提供)
Doing Business 2018, Reforming to Create Jobs (2018, 信息提供)
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