专家专栏

投资日本的第一步:营业所和人才确保,传统方式与并购方式的功效
Hayabusa Asuka 法律事务所
外国律师(中国律师) 周加萍
律师/合伙人 坂下良治
律师(日本,纽约) 鈴木康之
2018/3/26

1、 序言

  在「安倍经济学」和「三支箭」的倡议下,日本政府为实现经济成长和财政健全化而努力推行各项政策至今已五年。姑且不论其成败如何,与遭受雷曼金融危机、长期通货紧缩以及东日本大地震等的影响而导致景气持续低迷的民主党执政期相比,状况似乎有所好转。日经平均股价超过2万日元,企业利润内部留存也达到历史最高。在此背景下,日本企业在国内社会日益高龄化的情况下,积极应对海外进出和对日投资需求,引入海外人才等,进一步推进海外事业的发展。日本和中国有着悠久的历史渊源,文化方面也有着融合、共通之处。今后,进一步加强日中之间的合作关系,对两国企业来说也是十分有利的。

  在此形势下,作为进入新市场的一个重要途径,最近频频发生的中国企业的跨境并购交易,也就是一个顺理成章的现象了。本文拟对于外国企业在投资日本时惯于利用的公司设立等的方法,将其与通过并购交易进行投资的方法进行比较说明,并结合有关法律规定,附带涉及一下签证问题。

2、 投资日本首先需要考虑的问题:公司形式的选择

  外国企业投资日本时,首先要考虑的问题就是选择什么样的公司形式。日本公司法规定了株式会社、合名公司、合资公司和合同公司4种公司形式。这4种形式根据社员(译注:本文中的“社员”均指公司出资者)是否承担无限责任又分成两大类,即株式会社和合同公司的社员承担以出资额为限的有限责任,而合名公司和合资公司的社员则有可能承担超过出资额的无限责任。

  广为采用的公司形式是可以限定社员责任的株式会社和合同公司,其中尤为株式会社最为常用。株式会社和合同公司的制度特征和差异如下表所示:

株式会社 合同公司
社员持股 原则上自由 需要其他社员同意
有无役员 最少必须有1名董事 原则上由社员执行业务
役员任期 原则2年,最长10年 无任期规定
决算公告义务
损益分配 按出资比例 可以不按出资比例分配,具体章程规定。
能否上市 不能


  合同公司一般由社员直接执行业务,更强调其个人特性,由于股权转让的结果会导致社员的更换,因此股权转让必须事先取得其他社员的同意;另外,对社员执行业务的任期也没有具体规定。这种形式比较适合重视社员个人特性的小规模公司,不适用于有上市目标的企业。

  另一方面,株式会社的社员即股东一般不直接参与经营,公司的所有权和经营权可以分离。但即便是个别股东直接参与经营的小规模公司,也可以通过股权转让限制,或者公司机构简政(役员人数最少化,任期长期化等),来实现经营环境相对封闭的目的。如此,无论是中小企业还是大企业,株式会社被广泛利用的原因,正因为这是一个可以根据公司规模合理设计公司体制的组织形式。因此,中国企业在并购日本现有企业时,通常其目标公司也多为株式会社。

  另外,由于日本本土企业对本国的商业习惯和市场更加熟悉,如果采用和日本本土企业合作即经营共同事业的方式投资日本,也能获得相得益彰的效果。和日本企业合作经营共同事业的途径较多,既可以如上所述,设立株式会社、合同公司或其他公司,也可以不用设立公司,而是通过在当事人之间订立合同(比如合资合同)达到目的。关于共同事业的合同,不仅有根据民法规定由各当事人承担无限责任的组合合同,也有像匿名组合合同和有限责任事业组合合同那样可以把当事人的责任限定于出资额以内的合同。共同事业的合同,主要规定事业运作方面的各方义务分配、收益分配和费用负担、事业终止时的清算方法等。为了构筑与本土企业之间的事业战略关系,不仅可以利用并购交易实现资本合作,也可以通过合同实现具体商务合作。

3、 外国企业设立现地法人(株式会社)的程序

  外国企业投资日本的典型手法就是设立日本的株式会社作为现地法人。设立株式会社的主要程序如下:

  1)制定章程并取得认证
  2)缴付资本金
  3)选举役员(董监事)
  4)办理公司设立登记

  章程是规定公司基本事项的文件,具体记载公司的名称和商号、地址、经营范围等,需要在公证所取得认证。关于资本金的缴付,只要在办理公司设立登记时把日本金融机构出具的资本金保管证明作为附件提交即可。实务中,由于需要提交日本金融机构出具的上述证明,因此投资者需要在日本拥有有效的银行账户。

  关于董监事的选举,以前曾规定代表取缔役至少有一个人必须在日本有住所,但是该规定自2015年起已被取消。另外,机关设置可以借鉴公司法提供的几种模式。有除了执行业务的董事以外,仅设置监事负责监督业务和会计的简易模式; 也有把会计监督分离出来另行委托会计审计法人或设置董事会和监事会的模式; 还有在公司内部另设委员会,把董事权力限制在业务监督范围内的模式。具体采用那个模式,根据目标公司的股权转让有无限制(即股票公开公司,还是股票非公开公司)和公司规模决定。

  公司设立程序从开始准备文件到完成设立登记手续,即便是简单的发起设立形式,通常也需要3~4周时间,具体因设立模式的不同而有所变化。比如,本国母公司作为发起人,在办理日本公司设立登记时,需要提交母公司法人代表的签字,由于该签字必须经过本国公证才有效,时间方面就可能会有几天或一周的拖延。如果通过并购交易投资日本,除上述手续外,对于某些有特别许可证要求的行业,则可以省略获取许可证的时间。

4、 外国企业投资日本的其他途径:设立分公司

  以上介绍的是以在日本设立公司为前提的一种投资方法。此外,不设立现地法人,设立外国法人的分支机构,也是投资日本的一个有效途径。

  设立现地法人和设立分公司的区别,如下表所示:

株式会社 分公司
有无役员 最少必须有1名董事 日本必须有1名以上代表
役员任期 原则2年,最长10年 无任期规定
役员的日本住所 不要 必须
征税 无论来自日本境内还是境外的收入,都属征税范围 仅对来自日本境内的收入征税,但是在其本国也要征税


  最大的差异点应该是税务问题。比如,中国企业设立了日本分公司后,除了在日本需要就日本境内的收入纳税外,还需要在中国对该收入纳税。但是,中日两国之间已签订避免双重征税的租税条约,具体将根据该条约规定执行。通过并购交易取得拥有日本分公司的外国企业的股权时,能否把握上述现地法人和分公司的差异,无疑十分重要。

  分公司设立手续的主要事项如下:

  1)决定日本分公司的代表人选
  2)制作证明外国企业的存在及日本代表产生的公证文件并取得认证
  3)分公司设立登记申请

  设立分公司与设立外国法人不同,不需要制定章程和缴付资本金。从开始准备到分公司登记完成大约需要3~4周时间, 但是由于中国没有加入免除外国公文件认证义务的海牙公约,为了取得相关公证书,可能会需要一定时日。

5、 签证申请:进入日本市场后的人才问题

  中国企业在日本设立株式会社或分公司,或者通过并购交易拥有日本业务机构后,必须确保能够及时按需向日本提供必要的人才,因此需要了解有关签证的申请要求。

  在留资格有很多种类,与外国企业投资日本有关的在留资格主要有以下几个:

在留资格的种类 认可的活动及例子 在留期间
经营・管理 企业的经营或管理 5年,3年,1年,4个月或3个月
技术・人文知识・国际业务 机械工学技术人员、翻译、市场营销业务从业者 5年,3年,1年或3个月
企业内转勤 外国事务所的员工调入日本事务所
技能 从事有熟练技术要求的活动(比如、外国料理的厨师)


  简而言之,经营・管理的在留资格主要面向日本业务机构的役员,其他在留资格则大多面向一般员工。

  除了上表列举的内容外,最近也开始实施一系列针对高端人才的优惠措施比如赋予其长期在留期间等。对于成长领域的企业,或者拥有尖端学术或技能(比如硕士号,博士号,名牌大学学位)的人才的企业,不妨探讨一下有无利用可能。

  一般情况下申请签证的程序是,先在日本国内申请在留资格认定证明书,然后持该证明书在当地日本领事馆申请签证,整个流程大约需要几个月。为了在日本国内顺利获得在留资格认定证明书,最好委托或咨询日本国内的专门机构。

6、 总结

  目前日中两国之间的事业合作日新月异,在探讨利用并购交易进行对日投资的可行性时,至少需要了解如何按照传统的方式在当地设立一个机构(现地法人或分公司),这也是本文的采题目的。

  在今后的专栏里,还会继续向中国企业介绍包括并购交易在内的相关日本法律知识。

专栏作者介绍

  • Hayabusa Asuka 法律事务所
    外国律师(中国律师) 周加萍

简历

1993年
御茶水女子大学文教育学部毕业
1995年
Benesse Corporation株式会社幼儿教育事业部
1999年
中央大学大学院法学研究科硕士毕业
2000年
富士通半导体元件株式会社企划部
2003年
丰田汽车株式会社法务部
2004年
凸版印刷株式会社法务部
2015年
瓜生丝贺律师事务所
2016年
Sky Solar Japan株式会社法律顾问
2017年
Hayabusa Asuka 法律事务所

主要出版物

≪中国子公司的风险及其管理≫ 合著,2017年,日本第一法规出版
≪来自日本的新机会≫ 合著,1997年,上海三联书店出版

专栏作者介绍

  • Hayabusa Asuka 法律事务所
    律师/合伙人 坂下良治

简历

1998年3月
庆应义塾大学法学部法律科毕业
2000年9月
最高法院司法进修结业
2006年10月
Hayabusa Asuka 法律事务所入所
2016年1月
Hayabusa Asuka 法律事务所合伙人

主要出版物

《各类型体育法的实务》(合著,2014年)(三协法规出版)

专栏作者介绍

  • Hayabusa Asuka 法律事务所
    律师(日本,纽约) 鈴木康之

简历

2007年3月
庆应义塾大学法学部毕业
2008年10月
Hayabusa Asuka 法律事务所
2013年12月~2014年3月
Duane Morris & Selvam LLP(新加坡)
2014年5月
新加坡国立大学法学院 法学硕士毕业
2014年6月
纽约大学法学院 法学硕士毕业
2014年9月
村尾龙雄律师事务所(香港)
2015年8月
渣打银行东京分行
2017年8月
Hayabusa Asuka 法律事务所

主要出版物

从事例看解雇效力的判断基准 修订版(2009年、合著)
判例讲座 不当行为・债务不履行 工伤(2009年、合著)
欠付加班费的法律和实务(2011年、合著)
破产程序选择手册(2012年、合著)
品牌管理的法律实务(2013年、合著)
Doing Business 2017, Equal Opportunity for All (2017, 信息提供)
Doing Business 2018, Reforming to Create Jobs (2018, 信息提供)
关于Amidas Partners, Inc.
联系我们